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如何把握专利申请的类别

董世连


一、专利的概念

　　专利，从字面上讲，即是指专有的利益，是国家对发明创造授予的一种权利。我国的专利有发明、实用新型、外观设计三种。
　　发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。
　　实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。其中，产品形状，是指产品自身具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状，对产品形状提出的技术方案，可以是对产品二维形态提出的技术方案，例如对型材的断面形状的改进，也可以是对产品的三维形状提出的技术方案，例如对钳子形状的改进；产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互的关系，包括机械构造和线路构造，前者如零部件的连接关系，后者如产品的元器件之间的连接关系。
　　外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

二、三种专利的区别

（1）保护期限

　　我国发明专利的保护期间为自申请日起20年，实用新型和外观设计的保护期间为自申请日起是10年。实用新型和外观设计的保护期比发明的保护期要短得多。因为实用新型和外观设计比发明的创造过程要简单、容易，发挥效益的时间也短得多，所以法律对它的保护期的规定相应也短些。?

(2)保护范围

　　发明包括产品发明和方法发明。在产品发明中，发明既可以针对具有一定形状的产品，还能针对没有具体形状的产品
　　实用新型专利，仅限于产品发明，而且仅限于对产品的形状、构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案。方法不能申请实用新型专利，同时，与形状、构造或其组合无关的产品也不可能申请实用新型专利。
　　外观设计针对的是工业产品的外形视觉感受，注重的是设计人对一项产品的外观所作出的富于艺术性、具有美感的创造，同时这种具有艺术性的创造能够在产业上重复实现。
　　外观设计专利中产品形状在于使产品产生美感，而发明和实用新型专利中的产品形状在于解决某一技术问题，追求的是功能效果。例如一把雨伞，若它的形状、图案、色彩相当美观，则可申请外观设计专利，如果雨伞的伞柄、伞骨、伞头结构设计精简合理，可以节省材料又有耐用的功能，则应申请实用新型专利。

（3）创造性要求

　　我国专利法对申请发明专利的要求是，同申请日以前的已有技术相比，有突出的实质性特点和显著进步；对实用新型的要求是，与申请日以前的已有技术相比，有实质性特点和进步。对发明强调了“突出的实质性特点”和“显著进步"，而对实用新型只提"实质性特点和进步"。显然，发明的创造性程度要高于实用新型。
　　对外观设计的要求是，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

(4)审批过程

　　在我国，发明专利，必须经过实质审查，审查的手续复杂，审批时间较长。发明的审查周期一般为2-3年。
　　实用新型和外观设计专利的审批不需要进行实质审查，专利局收到申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，即可公告，发给相应专利证书。审查周期一般为9个月左右。

三、专利申请类型的把握

　　从上述三者的区别可以对专利申请类型进行以下把握：

（1）对于方法的发明创造只能申请发明专利，例如，新的制造方法、化学方法、生物方法、产品生产工艺、流程等只能申请发明专利。
（2）由于实用新型只能针对具有一定形状、结构的产品，所以没有具体形状的产品，例如新型水泥、玻璃等只能申请发明专利。
（3）发明的技术含量最高，需要投入的创造性劳动最多，而实用新型的创造性不如发明高，所以只要有一些技术改进就可以申请实用新型专利。
（4）实用新型审批程序相对简单，创造性程度较小，市场周期短，即“短平快”产品应申请实用新型，可以及时得到保护。对于创造性高、技术进步显著、经济周期较长的各类技术成果，例如产品发明、方法发明、物质发明、应用发明、产品和方法的改进发明等的技术方案适合发明专利保护。
（5）只要涉及产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合富有美感，并使用与工业上应用的新设计，就可以申请外观设计专利。
（6）外观设计仅针对产品的外表，不涉及产品的内部构造，更不涉及产品构造的功能。在某些情况下，如果产品的外部形状构造既有功能效果，又有外观上的美感，就可以考虑同时申请实用新型专利和外观设计专利。（作者：董世连 2010-1-10）

作者简介：
董世连 北京张浩然律师事务所知识产权部主任律师
电 话：13910629206
邮 箱：dsldls@126.com
广东省肇庆市人民政府


肇府[2005]11号




关于印发《肇庆市景福围堤防护费征收使用和管理办法》的通知

各县（市）区人民政府，肇庆高新区管委会，市府直属各单位：

现将修订后的《肇庆市景福围堤围防护费征收使用和管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。





二○○五年四月二十日





肇庆市景福围堤防护费征收使用和管理办法

第一条 为进一步完善景福围堤围防护费的征收管理工作，根据《中华人民共和国防洪法》、国务院《水利工程水费核订、计收和管理办法》和广东省有关文件的规定，结合我市实际，制定本办法。

第二条 肇庆市水利局是景福围堤围防护费（以下简称堤围防护费）征收管理的主管部门，肇庆市景福围工程管理处负责堤围防护费征收管理的具体工作。

第三条 凡在端州区景福围（三榕峡至羚羊峡）保护范围内的工商企业、个体工商户、水产养殖业企业（户）和其他经营单位，均应按本办法规定缴纳堤围防护费。

第四条 堤围防护费按月依率计征，计征标准如下：

（一）工业、商业、建筑、交通运输、房地产、邮电通讯、旅游、文化娱乐、饮食服务、水产养殖业和社会服务业等企业（包括股份制公司、国有企业、集体企业、外资企业、私营企业、个体工商户等），按营业（销售）总额；发电企业按电力总产值，供电企业按售电收入总额；银行按利息收入，保险公司按保险费收入，各类信托投资公司和财务公司等非银行金融机构按业务收入，分别按1‰计征。

（二）从事专业批发的商业企业及外贸企业按营业（销售）额0.5‰计征。

上述（一）（二）项中银行、外贸企业、从事专业批发的商业企业的定义依照广东省物价局《关于明确堤围防护费有关问题的通知》（粤价[2002]99号）有关规定执行。

第五条 堤围防护费由市统一征收和管理。市政府委托肇庆市地方税务局及其所属的县（市）区地税机关代征堤围防护费。代征单位应设立堤围防护费专户，并于每月10月前将上月征收的堤围防护费划入财政部门开设的“堤围防护费专户”。

第六条 堤围防护费按月征收，缴费单位和个人必须在每月15日前缴纳上月的堤围防护费。逾期不缴交的，按日加收万分之五的滞纳金；经催缴无效的，征收管理的主管部门可依法申请人民法院强制执行。

第七条 缴费单位或个人因特殊困难要求减免堤围防护费的，应向肇庆市景福围工程管理处提出申请，经市水利局核实后报市人民政府批准。

第八条 缴费单位有合并、改组、联营等情形的，应办理工商登记后15天内向肇庆市景福围工程管理处报告，据以核定其缴费事项；有撤销、解散、破产等情形的，应在注销税务登记前，缴清堤围防护费。

第九条 堤围防护费是政府行政事业性收费，收费收入纳入财政“收支两条线”管理，实行“以项目定支出”的办法，主要用于堤防工程正常运行管理和堤防工程的维修、养护、加固达标、更新改造以及机电排涝的部分运行管理费用，实行专款专用。

第十条 从2005年起，市政府每年从征收端州区属单位堤围防护费收入中定额返还给端州区用于防洪抢险和北岭环山渠等设施维护加固工程。

定额返还的数据按市政府有关文件规定执行。

第十一条 任何单位和个人不得截留、挪用堤围防护费。违者，依法追究行政责任和法律责任。

物价、财政、税务、审计、监察等部门应按各自职责，加强对堤围防护费的征收、使用和监督管理，依法查处违法收费及挪用堤围防护费等的行为。

第十二条 本办法由肇庆市人民政府法制局负责解释。

第十三条 本办法自2005年5月1日起执行。2000年4月30日市人民政府《印发，。<肇庆市景福围堤围防护费征收使用和管理办法>的通知》（肇府[2005]15号）同时废止。