论盗窃罪与侵占罪的区别
李俊杰
侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大拒不退还，或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大拒不交出的行为。盗窃罪是指以非法占有为目的，利用平和手段取得他人财物的行为。由于侵占罪是修订后的刑法增设的罪名，所以，实践中如何划清其和盗窃罪的界限，就是一个比较复杂的问题。
侵占罪与盗窃罪的根本区别在于，侵占罪是不转移占有的犯罪，即行为人只是基于不法所有的意图将原已占有的他人财物不法领得的行为；而盗窃罪是转移占有的犯罪。换言之，易“自己占有”为“不法所有”是侵占罪的本质特征：将“他人占有”改变为“自己占有”则是盗窃罪的本质特征。所以，理解侵占罪中的财产“自己占有”和盗窃罪中的财产“他人占有”的含义，乃是问题的关键。
一、侵占罪中的财产“自己占有”
侵占罪中的“占有”，是指行为人对财物的事实上支配，即依规范的、日常生活常态下的社会观念标准判断存在事实上的财产控制关系。而支配是否合法，是否有成文的合同等均在所不问。
占有事实表明原财物所有人对该财物的占有权受到排除。侵占罪的成立，是行为人将业已占有即已经形成“占有事实”的财物占为己有，即原财物所有人、占有人已经失去对该财物的控制权。如果在财物所有人、占有人尚对原财物享有占有权时，试图以不法方法非法占有该财物，则可能构成盗窃罪。
例1、搬运工赵某在某火车站站台见刚下车的旅客王某（女）带着3个小孩，旁边放着5件行李，便上前询问其是否需要雇人找行李。二人商定，由赵某将王的4件行李找出车站，王付给赵人民币15元作为报酬。赵找着4件行李至出站口，王所带小孩被车站工作人员拦下查票。看到王忙于出示车票，赵遂产生了非法占有王的行李的企图，趁王不注意，将行李（内装人民币6000元、价值5000元的真皮提包一个及其他物品）找走。赵某的行为构成盗窃罪还是侵占罪？
例2、胡某到银行存款，在A柜台填完存款单后，将内装1万元钱的包遗忘在A柜台上，径直到B柜台办理存款手续，刚进银行准备存款的袁某见无人看管此包，即偷偷将其装入自己口袋离去，后银行根据监控录像找到袁某。袁某的行为构成侵占罪还是盗窃罪？
上述两例，似乎都可以判定行为人构成侵占罪。前罪好像是将代为保管的财物据为己有的行为，后罪则貌追认侵占遗忘物的行为。事实上，对上述两罪都只能定以盗窃罪。主要理由是：在案例1中，赵受托运物，但王始终尾随其后，赵某的一举一动都在王某的视线之内，财物仍为王所占有，而且财产主人对财物的支配力较强。赵乘其照顾不及之时，将其归为己有，自应成立盗窃罪。案例2中，财物所有人因为遗忘而丧失对财物的占有权，但是，该财物遗置于特定场所所以应当承认第三者对财物的事实支配，此时行为人采取一定方法取得他人占有之财物，构成盗窃罪。
需要注意的是，在案例2中，即使银行未设置监控设备，没有配备专职的保安人员，对胡某的遗置物也应视为由银行占有之物。认为袁某构成侵占罪的人会提出两个问题：一是银行职员无占有意思；二是银行是人人可以进入的公共场所行为人何以构成盗窃？刑法上的占有，要求存在客观的支配事实和主观的支配意思，不过，支配的意思不是个别的、具体的意思，特定场所的控制者对该场所内的财物存在概括的、抽象的支配意思。这里结合例3略加分析。
例3、甲欲向乙行贿，被乙公开拒绝。甲即于某日乘到乙家串门之机，将5万元现金藏于乙家沙发内，欲使其在收拾房间时能够发现。乙对此并不知情，当晚丙潜入乙家盗走该5万元，是否成立盗窃罪？
乙对此财产的存在虽不知情，但因其被置于乙家中，丙肯定成立盗窃罪。个人对自己住宅内的一切财物，原则上都具有支配意识，而不论主人是否在家或者是否对该财物的存在知情。类似的例子还有：外出者对塞入其门内的邮递物具有占有意思；商场送货人员将顾客订购的家电放在其门外提前离去，该顾客虽不在家，也不妨碍其对财产享有占有权，取得财物者均成立盗窃罪；继承祖上遗传的房屋，虽对墙体内藏有金条一事完全不知情，装修工偶然发现后取得的，也只构成盗窃而非侵占罪；将有故障的汽车敞开门置于路旁，去5公里外寻找修理人员的，或者在候车室里将提包置于地上然后去其他场所购物的，财产所有人是有意识置放财物，其占有意思非常明显，他人取得这睦财物的等等，都应成立盗窃罪，而不是侵占遗忘物。
推而广之，如果某人对一定空间长期以来有控制权和事实上的支配力，则“推定”其对该范围内的财物都有占有意思。顾客遗忘于银行、旅客遗忘于旅馆、消费者遗忘于浴室内的财物均属于银行、旅馆或浴室主人之占有物，即使银行职员、旅馆内工作人员或浴室主人未意识到财物存在也不能认为是无人占有的跌物。那么，乘客遗忘财物在出租车上，司机无所察觉，新的乘客将前一客人遗留的财物拿走，原则上也可以成立盗窃罪。
二、盗窃罪财产的“他人占有”
破坏原来的占有关系是盗窃罪成立的重要环节，否则新的占有关系无法建立。此即所谓的“不破不立”。破坏原来的占有关系，是直接侵犯他人占有的行为。关于财产的他人占有，有以下问题值得讨论。
1、财产占有的场合
财产的他人占有是因事实原因对物具有的支配统领关系，强调占有的事实和状态本身，而不以存在所有的意思，善意平和占有为必要，占有关系是因为合法取得，还是由非法行为所致，都不是关键。
占有一般来说是人与财物之间有较为接近的空间关系，但是也并不尽然，因为占有不是“握有”而是“所持”。占有状态与财物的形状、性质休戚相关，但并不以直接把持、监守为必要，而以将财物置于其长期以来控制的空间或者支配力所及的场所为己足。同时，基于一般的社会观念可以推知上吸者的场合虽然在一定时期内占有的意思有所削弱，支配统领关系有所松弛，但也应当承认他人对财物的占有。例如，夜间置放于家门口但未上锁的自行车景人占有的财物；在发生地震或洪灾时，为一时避难而设有明显标志置放于马路上的财物应当由放置人占有；虽是放养但有按照返归习性的动物（如牛、羊、鸽子等）也是有人占有之物；外出旅游者、长期出国者对其家中财物的占有也不因时间的经过而丧失。
所以，占有关系是否存在，需要结合一系列主、客观事实（如支配的手段、方法、形态、作为被支配对象的财物被置放的场所及所处的状态，财物的种类、性质、形状，社会上一般人认同的占有观念）等进行综合判断。一般认为，在以下情形中，财产占有关系事实上存在：事实上握有、管理财物；财物被自己支配的器械确保；财物在自己概括地支配的场所内；财物有按时返回的习性；根据财物的性质、放置的场所等能够推定所有者；财物在难以为他人所发现而自己知道的场所内（如故意隐藏在里外并知道其所在位置的财物，由埋藏者占有）；财物只是短时间与主人分离，所在位置离所有者很近；虽然有特殊事由发生，但占有关系不改变的场合，如火灾、水灾、地震、战争的发生都不能直接改变原来的财产占有关系。
2、占有的归属
财物由谁占有，这是区别盗窃罪和侵占罪的根本界限，所以，占有的归属问题至关重要。
数人对等地对财物共同保管的场合其中一人未经创优同意变共同占有为单独占有的，构成盗窃罪。因为这种行为对创优的占有产生了侵害占有权属于共同保管者全体。例如，甲将其与丙、丁等4人共同经营的果园中的水果全部偷摘卖掉的，构成盗窃罪。甲对财物有一部分占有权，但是其占有权不能对抗其他人的占有权。而共有物由某一人保管，其未经其他人同意而加以处分的，构成侵占（代为保管的财物）罪。
财物包装、捆绑、上锁、封印等场合占有权由谁享有，即在受托人接受包装物之后，从包装物中取得财物的，或者占有包装物整体的，构成何种犯罪？这很值得研究。二分说认为，使包装物破损取得财物的，构成盗窃罪；占有包装物整体的，构成侵占罪。因为包装物的整体归受托者所有但包装物中的内容物由委托人保留占有权。问题是，侵占罪的法定刑远远低于盗窃罪，对占有财物多者反而惩罚轻，罪刑关系上的严重不均衡与一般公众的法情感相悖。所以，笔者认为，受托者占有说是合理的，即无论是包装物，还是内容物，都由受托者占有。那么，无论取得包装物还是取得内容物，都是侵占罪而不成立盗窃罪。具体的理由在于：一是考虑到中国刑法中盗窃罪法定刑较重的具体情况，在事实上握有他人财物的情况下不法领得他人财物，如果定盗窃罪，对犯罪人而言，失之过重。二是考虑了占有的物理、现实性质。在实际生活中，委托人如果将财物交由邮政部门、速递公司、金融机构保管、运输，那么，受托人对货物的保管、运输等一般属于垄断经营，运送过程较为隐秘，委托人一旦交出财物，无法实际监督受托者，受托人的占有权自交出财物之日已经丧失；如果委托人是将其财物交由其亲友保管、运输，那么，在委托人与受托人之间存在高度信赖关系，基于这种信赖关系，委托人暂时让渡了自己对财物的支配力，由此受托人取得了在其运输、保管期间对财物的占有权。所以，承认高度依赖关系的存在和物理支配力的现实转移，对于处理包装物的占有归属问题较为重要。
武汉市经济合同管理办法
湖北省人大常委会
武汉市经济合同管理办法
湖北省人大常委会
（1987年5月13日武汉市第七届人民代表大会常务委员会第三十八次会议通过 1987年7月6日湖北省第六届人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准）
目 录
第一章 总 则
第二章 经济合同的订立和履行管理
第三章 经济合同管理监督部门的职责
第四章 企业、事业单位的经济合同管理
第五章 奖励与处罚
第六章 附 则
第一章 总 则
第一条 为了加强经济合同管理，维护社会经济秩序，保障经济合同当事人的合法权益，根据《中华人民共和国经济合同法》（以下简称《经济合同法》）和国家有关规定，结合本市实际情况，特制定本办法。
第二条 本办法适用范围：
（一）本市登记注册的法人之间订立的经济合同；
（二）本市登记注册的法人与非本市法人在本市行政区域内订立或履行的经济合同；
（三）个体工商户、农村承包经营户、个人合伙与法人之间在本市行政区域内订立或履行的经济合同。
第三条 各级人民政府负责领导本辖区的经济合同管理工作。
各级工商行政管理部门是经济合同的主管机关，负责本办法的组织实施和监督检查。
各级人民政府的业务（行业）主管部门（以下简称主管部门），分别负责管理本系统（行业）的经济合同。
人民银行、专业银行（以下简称银行）、信用合作社通过信贷管理和结算管理，监督经济合同的履行。
企业、事业单位负责管理本单位的经济合同。
第二章 经济合同的订立和履行管理
第四条 订立经济合同，必须符合《经济合同法》规定的形式和必备的条款。对依法成立的经济合同，必须严格履行。变更或解除经济合同，应依法进行。
第五条 订立经济合同，当事人应出示法人资格、法定代表人、委托代理人身份证明或营业执照等证明文件，并可要求对方对履约能力提供担保。双方均有权利和责任对对方的合法资格和履约能力进行必要的审查。
第六条 代理订立经济合同，应事先取得委托单位的委托证明，并根据授权范围以委托单位的名义订立。
第七条 经济合同当事人可以到工商行政管理部门或公证机关申请对经济合同鉴证或公证。经济合同的鉴证或公证实行自愿原则，但国家另有规定的除外。
工商行政管理部门、公证机关对要求鉴证或公证的经济合同，应依照法定程序，认真进行审查，证明其真实性和合法性。
第八条 下列行为所订立的经济合同为无效经济合同：
（一）不具备法人资格而以法人名义订立的；
（二）未领取营业执照而以个体工商户名义订立的；
（三）国家法律规定的无民事行为能力的人和限制行为能力的人订立的；
（四）内容条款违反国家法律、法规、政策或计划的；
（五）标的为国家明令禁止买卖的物资、未经许可经营的物资或法律、政策所不允许的行为的；
（六）当事人的意思表示不真实或采取胁迫、欺诈等手段订立的；
（七）违反代理规定订立的；
（八）损害国家利益、社会公共利益或他人利益的。
第九条 下列行为是利用经济合同进行违法活动的行为：
（一）假冒他人名义订立经济合同的；
（二）伪造经济合同的；
（三）利用经济合同破坏国家计划，倒卖国家禁止流通和限制流通的物资及其调拨单、提货单、批文、指标的；
（四）利用经济合同买空卖空的；
（五）倒卖或非法转让经济合同的；
（六）利用订立、履行经济合同之机行贿受贿的；
（七）为违法活动提供合同书、合同专用章（公章）、证件和银行帐户的；
（八）利用经济合同转包渔利以及其他利用经济合同牟取非法利益的。
第十条 发生经济合同纠纷，当事人应及时协商解决或由主管部门进行调解。协商、调解不成的，当事人可依法向经济合同仲裁机关申请仲裁或向人民法院起诉。
经济合同违约行为，依《经济合同法》规定承担责任。
第三章 经济合同管理监督部门的职责
第十一条 市、区、县工商行政管理部门的职责是：
（一）宣传贯彻经济合同法律、法规，制定管理经济合同的规章制度。
（二）指导督促主管部门、单位的经济合同管理工作。
（三）监督检查经济合同的订立和履行。
（四）鉴证经济合同。
（五）确认、处理无效经济合同。
（六）仲裁经济合同纠纷。
（七）查处利用经济合同进行的违法行为。
第十二条 主管部门的职责是：
（一）宣传贯彻经济合同法律、法规，制定本系统（行业）的经济合同管理制度，培训本系统（行业）的经济合同管理人员。
（二）对本系统（行业）经济合同的订立、履行和经济合同管理制度的执行情况进行监督检查，并把企业经济合同的履行情况，作为一项经济指标进行考核。
（三）调解本系统（行业）的经济合同纠纷。督促有关当事人认真执行人民法院的裁决和经济合同仲裁机关的仲裁。
（四）对本系统（行业）由于违约不诉使国家利益和社会公共利益遭受损失的，督促当事人依法向经济合同仲裁机关申请仲裁或向人民法院起诉。
（五）发现本系统（行业）订立的经济合同属无效或违法经济合同的，采取措施予以制止，并按规定报工商行政部门处理。
主管部门应确定经济合同管理人员。
第十三条 乡、镇人民政府在经济合同管理方面的职责是：
（一）宣传贯彻经济合同法律、法规，制订经济合同管理制度。
（二）监督管理所属单位、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙的经济合同。
（三）调解有关的经济合同纠纷。
（四）发现无效或违法经济合同，予以制止，并转交工商行政管理部门处理。
乡镇人民政府应确定经济合同管理人员。
第十四条 银行、信用合作社监督经济合同履行的职责是：
（一）按国家规定发放贷款，对违反信贷规定的，给予制裁。
（二）按国家规定办理结算，并加强对预收、预付货款的管理。
（三）根据人民法院关于查询银行存款或有关会计凭证、帐册等资料的正式公函，提供有关情况和资料。按照人民法院的协助执行通知书，协助从当事人帐户中扣留或划拨需支付的款项。
（四）工商行政管理部门在确认无效经济合同和查处违法经济合同案件过程中，需银行、信用合作社协助的，按国家有关规定执行。
第四章 企业、事业单位的经济合同管理
第十五条 企业、事业单位管理经济合同实行责任制。法定代表人及分管经济合同的负责人对单位订立和履行的经济合同承担责任。
第十六条 企业、事业单位应根据实际情况，设立或指定专（兼）职机构或配备专（兼）职人员，负责管理本单位的经济合同。单位合同管理部门的负责人及其他有关人员，按其职责对经济合同分别承担相应责任。
第十七条 企业、事业单位应建立并严格执行经济合同管理制度，内容包括：
（一）订立一般经济合同，由法定代表人指定有关部门或委托有关人员审查；订立重大经济合同，由有关职能部门会签，或由有关职能部门会同主管经济师、会计师、工程师、法律顾问会签，法定代表人负责审定。
（二）委托代理人订立经济合同，法定代表人应签发委托代理证书，明确代理人的权限和期限。代理人应在委托代理权限范围内进行代理活动。
（三）对所订经济合同的履行情况，应定期进行检查，及时发现和解决履行中的问题。
（四）经济合同专用章，应由专人保管，使用须经主管负责人批准，并进行登记。
（五）经济合同的订立、履行情况，应记入台帐，定期进行统计。
（六）经济合同副本、台帐、委托代理证书、统计报表及其他有关经济合同的文件，应按年度归档。
第五章 奖励与处罚
第十八条 认真贯彻执行《经济合同法》和本办法，在经济合同管理工作中取得显著成绩的单位和个人；检举揭发利用经济合同进行违法活动的有功人员，由各级人民政府、主管部门或单位给予表扬、奖励。
第十九条 企业、事业单位违反本办法有关规定，经济合同管理混乱的，由主管部门提出警告，给予批评教育，责令限期改正；拒不改正造成经济损失的，对有关领导人或直接责任人追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十条 对无效经济合同的确认、处理，由工商行政管理部门和人民法院按照《经济合同法》和有关规定执行。
第二十一条 对利用经济合同进行违法活动的，由工商行政管理部门给予警告、没收非法所得、责令停业整顿或赔偿损失，直至吊销营业执照的处理；情节严重的，并可按非法所得的百分之五十以下处以罚款，实际未得或少得非法利益而手段恶劣，影响很坏的，可按约定非法所得的百
分之三十以下处以罚款；并可由主管部门视情节对法定代表人或直接责任人追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条 对严重阻碍经济合同管理人员的执行任务、包庇纵容违法行为或打击报复检举揭发人的，由单位或主管部门追究行政责任，违反治安管理法规的，由公安机关依法处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十三条 经济合同监督、管理人员严重失职或徇私舞弊、索贿受贿的，应视情节由单位或主管部门追究行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第二十四条 涉外经济合同管理按国家有关规定执行。
第二十五条 市工商行政管理部门可以根据本办法的有关规定，制定具体管理办法。
第二十六条 本办法自公布之日起施行。
1987年7月9日
